中國國際貿易促進委員會

謹防保密信息中的陷阱 做好“攻防套路”

保持企業競爭力的一項重要措施就是與員工、合作企業訂立保密協議。其中,保密信息是保密協議的核心內容,被越來越多企業所重視。

“保密信息定義較為廣泛,不僅包括技術秘密,還有與技術秘密相結合的公知信息以及包括技術秘密和公知信息在內的技術包。”在日前舉辦的中國智造與跨境爭議解決會議上,天同律師事務所合伙人顧嘉指出,一般而言,對于保密信息進行限定使用,僅限于協議約定的特定目的。保密信息披露方即交付信息一方,一般無需詳細指出技術包中哪些屬于技術秘密,保密協議會將交付給接收方的全部信息定義為保密信息。接收方無權將該信息用作他途,否則構成違約。此外,披露方一般傾向于在保密信息定義條款中采取寬泛且籠統的措辭,而在“限定使用”條款中采取收縮且明確的措辭,提出盡量長的保密期,甚至永久保密。

顧嘉表示,保密義務也存在例外情形,即接收方通常不承擔保密義務的情形,如根據法院或行政部門的要求,向法院或者行政部門披露信息;由第三方向接收方披露,第三方對披露沒有保密義務;在保密協議簽訂時已屬于公知信息,或在接收方沒有過錯的情況下變成公知信息。

當然,公知信息也存在例外。“如果技術包中的某些信息,雖然在公知領域對其有一般性認識,但其細節并不在公知領域內,信息的秘密性仍然存在,接收方對此仍要承擔保密義務。”顧嘉稱,若接收方在獲得保密信息前,已經通過自主研發等手段知曉和掌握了相關信息,在提出這一抗辯理由時,接收方需拿出書面證據,證明在獲得技術包之前,相關信息就存在于接收方自主研發的技術文件當中。

“在信息合集中,單個信息均屬于公知信息,但將單個公知信息有機結合為信息集合體,該信息集合就可具有秘密性,依約應受到保護。”顧嘉舉例,比如一個設計化工廠的技術包中,可能涉及一組閥門的應用,但就其中各個閥門而言,都屬于公知概念和通用設計。但如何將這些單個閥門組合串聯起來,用于特定的工程目的,則不屬于公知信息。

信息披露方通常會提出違反保密義務的指控,包括抄襲、不當使用等。

顧嘉介紹,抄襲屬于較為嚴重的指控,即認為接收方明知其負有保密義務,仍然惡意違反。在仲裁初始階段,申請人通過提出抄襲指控,可以突顯案件的嚴重性,進而引起仲裁庭的重視。且根據仲裁規則,申請仲裁中的事實陳述無需完全準確,也不用書面證據支持,因此,申請人可以毫無忌憚地提出抄襲這一較強的指控。不當使用則較為寬泛,不僅指抄襲,還包括存在所有與協議“約定使用目的”不符的使用情形。該項指控無需直接證據的支持、只要間接證據充分,仲裁庭就可以合理推定接收方不當使用了保密信息。

顧嘉介紹,常見的指控策略有5種,一是“摘櫻桃”,僅著重描述技術細節上的相似點,但對兩家技術在核心程度、重要部件、基本性能上的不同點避而不談。二是夸大技術相似點在整個技術包中的重要性和比例,讓仲裁庭認為,中方抄襲或者不當使用了大量關鍵的技術信息。三是利用具有視覺沖擊的表面相似點誤導仲裁庭。四是過分細節描述公知信息或通用設計,不將技術細節準確地稱作技術秘密。五是模糊描述文件交換的時間和交接文件的內容,并試圖將那些通過非正式渠道向接收方提供文件界定為保密信息。

“針對上述情況,中方可能的抗辯理由包括:自主研發、公知信息、其他合法來源、技術上的不同點、相似點的重要性和在技術包中的比例。”顧嘉建議,總體的抗辯思路:一是證明在核心技術上無責,即使在某些技術細節上被判有責,損害賠償金也會大幅降低。二是屬于工程解決方案,即業內工程技術人員遇到類似問題時通常采用的解決方案,在解釋工程解決方案中的相似點時,被申請人可提出公知信息、其他合法來源抗辯。三是圖畫畫法,可以提出公知信息抗衡。例如,提交業內通用的作圖規則和標準,證明各家可能采用相同或者相近繪圖畫畫法;被申請人還可以指出,圖畫畫法即使相似,但所代表的技術內容卻存在“重大不同”。

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